Op de vraag of het Europese aanbestedingsrecht prevaleert boven het van het eigendomsrecht afgeleide zelfrealisatierecht, hebben tot op heden wetgevende of rechtsprekende instanties nog geen eenduidig antwoord gegeven. In dit artikel wordt de discussie rondom de verhouding tussen het Europese aanbestedingsrecht en het van het eigendomsrecht afgeleide zelfrealisatierecht van private partijen uiteengezet. Daarbij wordt ingegaan op twee casussen en wordt de juridische stand van zaken op dit moment besproken.

In de casus Mortierepolder wordt een zelfrealisatiesituatie gecreëerd doordat de gemeente Middelburg alle belangrijke gronden in het plangebied verkocht aan een private partij, die op die gronden onder meer infrastructuur realiseerde. In de Scala-casus is de exploitant eigenaar van de betreffende locatie en opstallen. In beide gevallen ontstaat een botsing tussen het zelfrealisatierecht en het aanbestedingsrecht.

Na deze casussen is er nog geen duidelijk antwoord van een rechtsprekende of wetgevende instantie op de vraag of het aanbestedingsrecht prevaleert boven het zelfrealisatierecht. Deze verhouding is niet aan een gerechtelijke instantie voorgelegd. Totdat er een gerechtelijke uitspraak is gedaan, kan gebruik worden gemaakt van de volmachtconstructie en wellicht van andere creatieve oplossingen. Zeker is dat het nuttig effect van de Richtlijn Werken moet worden verzekerd en dat uitzonderingen op die richtlijn slechts beperkt mogelijk zijn.

In dit artikel:

• Zelfrealisatierecht bij aanbesteding
• Aanbesteding en decasussen Mortierepolder en Scala